OpoSERGASEl art. 26 de la Ley 31/1995 ordena las medidas para una trabajadora embarazada o en lactancia natural por escalones: primero se adaptan las condiciones o el tiempo de trabajo; si no basta, cambia de puesto o función; y solo si tampoco es posible, puede declararse la suspensión del contrato por riesgo durante el embarazo o la lactancia. Confundir el orden, o quién certifica el riesgo, es un fallo típico de examen.
El punto de partida: la evaluación de riesgos
La evaluación de riesgos del art. 16 debe incluir la naturaleza, el grado y la duración de la exposición de las trabajadoras embarazadas o con parto reciente a agentes, procedimientos o condiciones de trabajo que puedan influir negativamente en su salud o en la del feto. Si los resultados revelan un riesgo para la seguridad y la salud o una posible repercusión sobre el embarazo o la lactancia, el empresario (en el SERGAS, la Administración) debe adoptar las medidas necesarias para evitar esa exposición.
Los tres escalones del art. 26
| Escalón | Qué ocurre | Cuándo | Apartado |
|---|---|---|---|
| 1. Adaptación | El empresario adapta las condiciones o el tiempo de trabajo, incluida, si es necesario, la no realización de trabajo nocturno o a turnos | Si la evaluación revela riesgo para la seguridad y la salud o repercusión sobre el embarazo o la lactancia | 26.1 |
| 2. Cambio de puesto o función | La trabajadora desempeña un puesto o función diferente y compatible con su estado, con las reglas de la movilidad funcional | Si la adaptación no es posible o, aun adaptado, el puesto puede influir negativamente, y así lo certifican los Servicios Médicos del INSS o de la Mutua (según con cuál tenga concertados la empresa los riesgos profesionales), con informe del médico del Servicio Nacional de Salud que la asiste | 26.2 |
| 3. Suspensión del contrato | Suspensión del contrato por riesgo durante el embarazo (el art. 26.3 remite al art. 45.1.d del Estatuto de los Trabajadores; en el texto vigente es el 45.1.e) | Si el cambio de puesto no es técnica u objetivamente posible, o no puede exigirse razonablemente por motivos justificados | 26.3 |
Si no existe puesto compatible de su grupo o categoría, la trabajadora puede ser destinada a un puesto no correspondiente a su grupo o categoría equivalente, pero conserva el derecho al conjunto de retribuciones de su puesto de origen (art. 26.2). El cambio de puesto tiene efectos hasta que su estado de salud permita volver al puesto anterior.
Ojo con la remisión. La prestación económica no está en la Ley 31/1995, sino en la LGSS (RDL 8/2015, arts. 186 a 189): deriva de contingencias profesionales, equivale al 100 % de la base reguladora y la paga el INSS o la mutua.
Lactancia y exámenes prenatales
- Lo dispuesto en los apartados 1 y 2 se aplica también durante la lactancia natural, si las condiciones de trabajo pudieran influir negativamente en la salud de la mujer o del hijo y así lo certifican los Servicios Médicos del INSS o de las Mutuas, con informe del médico del Servicio Nacional de Salud (art. 26.4).
- La suspensión por riesgo durante la lactancia natural se prevé para hijos menores de nueve meses (art. 26.4).
- Las embarazadas tienen derecho a ausentarse del trabajo, con derecho a remuneración, para exámenes prenatales y técnicas de preparación al parto, con aviso previo al empresario y justificando que deben hacerse dentro de la jornada (art. 26.5).
Ejemplo práctico (ilustrativo)
Una TCAE embarazada trabaja en una unidad donde la evaluación de riesgos detecta una exposición que podría afectar al embarazo. Primero se intenta adaptar su puesto o su horario, por ejemplo evitando turnos de noche. Si no basta, y los Servicios Médicos del INSS o de la mutua lo certifican con informe del médico del Servicio Nacional de Salud, pasa a otra función compatible con su estado, conservando sus retribuciones. Solo si ningún cambio de puesto es posible podrá declararse la suspensión por riesgo durante el embarazo.
Truco para recordarlo
Regla propia, no oficial: «Adapta, cambia, suspende». Tres verbos, tres escalones, en ese orden. Y para el certificado: «la mutua o el INSS certifican; el médico del SNS informa».
Dos preguntas de ejemplo
Pregunta 1
Según el art. 26 de la Ley 31/1995, ¿cuál es el orden de las medidas ante un riesgo para el embarazo o la lactancia?
- Suspensión del contrato, cambio de puesto y adaptación del puesto.
- Cambio de puesto, adaptación del puesto y suspensión del contrato.
- Adaptación de condiciones o tiempo de trabajo, cambio de puesto o función y suspensión del contrato.
- Baja voluntaria, adaptación y cambio de puesto.
Solución: C. Es el orden de los apartados 1, 2 y 3. La A invierte la secuencia; la B coloca el cambio de puesto antes de intentar la adaptación; la D incluye una baja voluntaria que el artículo no contempla.
Pregunta 2
Cuando no existe puesto o función compatible y la trabajadora embarazada es destinada a un puesto no correspondiente a su grupo o categoría equivalente, ¿qué ocurre con sus retribuciones?
- Pasa a cobrar las del nuevo puesto.
- Pierde los complementos.
- Cobra solo el salario base.
- Conserva el derecho al conjunto de retribuciones de su puesto de origen.
Solución: D. Lo dice el art. 26.2. Las otras tres opciones suponen una pérdida de retribución que la ley no prevé.
Referencias
- Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales, art. 26 (párrafo primero del apartado 2 y apartado 4 en la redacción de la Ley Orgánica 3/2007) (BOE-A-1995-24292).
- Real Decreto Legislativo 2/2015, texto refundido del Estatuto de los Trabajadores, art. 45.1.e) (BOE-A-2015-11430).
- Real Decreto Legislativo 8/2015, texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social, arts. 186 a 189 (BOE-A-2015-11724).
Complementa con el resumen de la Ley 31/1995 para oposiciones, los delegados de prevención y el Comité de Seguridad y Salud y la legislación del TCAE. Para practicar la parte común, crea tu cuenta en OpoSERGAS.